2023年10月高等教育自學(xué)考試

國際私法試題

課程代碼：00249

1.請考生按規(guī)定用筆將所有試題的答案涂、寫在答題紙上。

2.答題前，考生務(wù)必將自己的考試課程名稱、姓名、準(zhǔn)考證號用黑色字跡的簽字筆或鋼筆填寫在答題紙規(guī)定的位置上。

選擇題部分

注意事項：

每小題選出答案后，用2B鉛筆把答題紙上對應(yīng)題目的答案標(biāo)號涂黑。如需改動，用橡皮擦干凈后，再選涂其他答案標(biāo)號。不能答在試題卷上。

一、單項選擇題：本大題共20小題，每小題1分，共20分。在每小題列出的備選項中只有一項是最符合題目要求的，請將其選出。

1.根據(jù)我國《涉外民事關(guān)系法律適用法》的規(guī)定，被代理人（本人）與第三人以及代理人和第三人之間的關(guān)系適用（C）

A.本人經(jīng)常居所地法律

B.調(diào)整本人與代理人內(nèi)部關(guān)系的法律

C.代理行為地法律

D.主要合同準(zhǔn)據(jù)法

2.中國歷史上第一部國際私法立法是（B）

A.唐朝《永徽律》

B.1918年北洋政府《法律適用條例》

C.1986年《中華人民共和國民法通則》

D.2010年《中華人民共和國涉外民事法律適用法》

3.在國際私法的發(fā)展歷史上，英國的既得權(quán)說的創(chuàng)立者是（C）

A.戚希爾

B.諾思

C.戴西

D.莫里斯

4.認(rèn)為在審理涉外民事案件決定應(yīng)援用哪一種沖突規(guī)范時，最早提出必須首先對爭訟問題依據(jù)一定的法律觀點和概念作出定性或分類的法學(xué)家是（B）

A.意大利的巴托魯斯

B.德國的卡恩和法國的巴丁

C.法國的德波涅和德國的沃爾夫

D.德國的拉沛爾和英國的貝克特

5.一國把不給予本國或其他外國自然人或法人的限制性規(guī)定專門適用特定國家的自然人或法人，或者把給予本國或其他外國自然人或法人的某些優(yōu)惠或權(quán)利不給予特定國家的自然人或法人，這是（C）

A.國民待遇

B.最惠國待遇

C.歧視待遇

D.非歧視待遇

6.當(dāng)今許多國家的立法規(guī)定涉外失蹤或死亡宣告的管轄權(quán)，原則上屬于（A）

A失蹤者本國法院

B.失蹤者住所地國法院

C.失蹤者居所地國法院

D.失蹤者慣常居所地國法院

7.海牙國際私法會議于1978年通過的《代理法律適用公約》主要適用于（A）

A.具有國際性質(zhì)的商業(yè)或非商業(yè)代理

B.以船長身份從事的代理

C.親屬及繼承法中的代理

D.具有國際性質(zhì)的訴訟代理

8.關(guān)于合同關(guān)系的法律適用，當(dāng)事人選擇法律的性質(zhì)，目前多數(shù)國家的立法和國際公約一致認(rèn)為被選擇的法律應(yīng)是（A）

A.實體法

B.程序法

C.沖突法

D.實體法和沖突法

9.法國某汽車公司與中國某汽車公司合資在湖北武漢設(shè)立汽車生產(chǎn)企業(yè)，雙方在合資合同中約定：雙方在履行合資經(jīng)營企業(yè)合同中發(fā)生的爭議適用法國法律。后來雙方因出資問題產(chǎn)生糾紛，并在中國法院進(jìn)行訴訟，中國法院應(yīng)當(dāng)適用的法律是（B）

A.只能適用法國法律

B.只能適用中國法律

C.中國法律和法國法律都可能適用

D.可能適用法國法律

10.某專門生產(chǎn)化妝品的跨國公司，其股東大部分是以色列的猶太人，該公司在美國注冊登記但其主要營業(yè)機構(gòu)設(shè)在其最大的市場——法國?，F(xiàn)在，該公司欲在中國設(shè)立它的分支機構(gòu)，并獲得批準(zhǔn)。不久，該公司與中國某國有商場就其銷售合同發(fā)生爭議。我國法院應(yīng)認(rèn)定該跨國公司的國籍國是（B）

A.以色列

B.美國

C.法國

D.中國

11.法院地法這一系屬公式主要解決的問題是（D）

A.有關(guān)自然人的能力、身份、婚煙家庭和財產(chǎn)繼承方面的法律沖突

B.不動產(chǎn)物權(quán)方面的法律沖突

C.行為方式有效性方面的法律沖突

D.涉外民事訴訟程序方面的法律沖突

12.英國公民瓊斯來華旅游期間.因疏忽將一個小包遺忘在出租車上，瓊斯要求出租車司機返還遭拒后，將其訴至中國某法院。關(guān)于該糾紛的法律適用，下列選項正確的是（B）

A.因與瓊斯發(fā)生爭議的出租車司機位于中國，因此只能適用中國法

B.當(dāng)事人可協(xié)議選擇適用瑞士法

C.應(yīng)適用中國法和英國法

D.應(yīng)在英國法與中國法中選擇適用對瓊斯有利的法律

13.經(jīng)常居所在倫敦的德國公民安德里亞斯與經(jīng)常居所在上海的中國公民李某在英國學(xué)習(xí)期間相識相愛，后打算在中國結(jié)婚。關(guān)于安德里亞斯與李某結(jié)婚，依《涉外民事關(guān)系法律適用法》，下列選項正確的是（A）

A.兩人的婚齡適用中國法

B.結(jié)婚的手續(xù)同時適用德國法與中國法

C.兩人的婚齡適用德國法

D.結(jié)婚的條件同時適用中國法與德國法

14.我國《涉外民事關(guān)系法律適用法》采取籠統(tǒng)的方式確定父母子女關(guān)系的準(zhǔn)據(jù)法。根據(jù)該法的規(guī)定，父母子女人身關(guān)系、財產(chǎn)關(guān)系首先適用的法律是（C）

A.父母一方的經(jīng)常居所地法律

B.子女一方的經(jīng)常居所地法律

C.父母子女的共同經(jīng)常居所地法律

D.父母或子女一方的經(jīng)常居所地或者國籍國法律中有利于保護(hù)弱者權(quán)益的法律

15.根據(jù)我國《涉外民事關(guān)系法律適用法》，涉外民事關(guān)系的訴訟時效，依（B）

A.法院地法確立

B.相關(guān)涉外民事關(guān)系應(yīng)當(dāng)適用的法律

C.當(dāng)事人意思自治

D.法院地法或民事關(guān)系的準(zhǔn)據(jù)法確定

16.甲國游客馬克于2018年6月在上海旅游時因過失導(dǎo)致在上海的浙江居民王某受重傷?，F(xiàn)王某在上海以馬克為被告提起侵權(quán)之訴。關(guān)于該侵權(quán)糾紛的法律適用，下列選項正確的是（B）

A.因侵權(quán)行為發(fā)生在中國，應(yīng)直接適用中國法

B.如當(dāng)事人在開庭前協(xié)議選擇適用乙國法，應(yīng)予支持，但當(dāng)事人應(yīng)向法院提供乙國法的內(nèi)容

C.因本案僅與中國、甲國有實際聯(lián)系，當(dāng)事人只能在中國法與甲國法中進(jìn)行選擇

D.應(yīng)在中國法與甲國法中選擇適用更有利于王某的法律

17.根據(jù)《承認(rèn)與執(zhí)行外國仲裁裁決公約》第5條，拒絕承認(rèn)與執(zhí)行外國仲裁裁決的理由分為兩類：一類是須由被申請方當(dāng)事人舉證證明的理由，一類是法院依職權(quán)主動拒絕承認(rèn)與執(zhí)行的理由。下列選項中，屬于法院依職權(quán)主動拒絕承認(rèn)與執(zhí)行的理由是（C）

A.超出仲裁協(xié)議范圍之外的爭議

B.仲裁庭的組成或仲裁程序與當(dāng)事人的協(xié)議不符

C.爭議事項具有不可仲裁性

D.裁決對當(dāng)事人尚無約束力

18.中國為《關(guān)于從國外調(diào)取民事或商事證據(jù)的公約》（簡稱海牙《取證公約》）的締約國，外國法院因?qū)徖砻裆淌掳讣柘蛑袊埱笳{(diào)取證據(jù)。根據(jù)該公約及我國相關(guān)規(guī)定，下列說法正確的是（B）

A.該外國也是海牙《取證公約》的締約國的，我國允許該外國派特派員在我國取證

B.該外國駐中國領(lǐng)事代表可在其執(zhí)行職務(wù)范圍內(nèi)，向該外國的本國公民取證

C.該外國駐中國領(lǐng)事代表可在其執(zhí)行職務(wù)范圍內(nèi)，向中國公民取證

D.該外國當(dāng)事人可直接在中國向有關(guān)證人獲取證人證言

19.1991年我國加入《關(guān)于向國外送達(dá)民事或商事司法文書和司法外文書公約》和1997年加人《關(guān)于從國外調(diào)取民事或商事證據(jù)的公約》時，均指定我國專門負(fù)責(zé)司法協(xié)助和有權(quán)接收外國通過領(lǐng)事途徑轉(zhuǎn)遞的中央機關(guān)是（C）

A.中華人民共和國公安部

B.中華人民共和國外交部

C.中華人民共和國司法部

D.中華人民共和國最高人民法院

20.李某（具有中國國籍）長期居住在甲國，三年前移居乙國并取得當(dāng)?shù)刈∷，F(xiàn)李某去世而未立遺囑。李某生前在中國銀行有存款。乙國關(guān)于法定繼承的沖突規(guī)范規(guī)定：法定繼承適用被繼承人本國法律?，F(xiàn)李某的丙國籍的兒子和女兒為繼承李某在華的存款發(fā)生爭議，并訴諸中國法院。依照我國相關(guān)法律及司法解釋，下列關(guān)于本案的法律適用正確的是（A）

A.應(yīng)適用乙國法律，因為李某去世時經(jīng)常居所地在乙國

B.應(yīng)適用甲國法律，因為李某長期居住在甲國

C.應(yīng)適用丙國法律，因為李某的兒子和女兒均具有丙國國籍

D.應(yīng)適用中國法律，因為李某具有中國國籍，且爭議的遺產(chǎn)位于中國

二、多項選擇題：本大題共5小題，每小題2分，共10分。在每小題列出的備選項中至少有兩項是符合題目要求的，請將其選出，錯選、多選或少選均無分。

21.在下列各項中，屬于調(diào)整國際航空貨物運輸合同的國際公約有（ACDE）

A.1929年，在華沙簽訂的《統(tǒng)一國際航空運輸某些規(guī)則的公約》

B.1944年訂于芝加哥的《國際航空運輸協(xié)定》

C.1955年簽訂的關(guān)于修改1929年華沙公約的《海牙議定書》

D.1961年的《瓜達(dá)拉哈拉公約》

E.1999年的《蒙特利爾公約》

22.在法律規(guī)避中，當(dāng)事人（ABCD）

A.規(guī)避的法律必須是沖突規(guī)則所援引的強行法而非任意法

B.規(guī)避法律的手段是通過改變或制造某種連結(jié)點來實現(xiàn)的

C.須有逃避適用某種法律的直接故意

D.須已達(dá)到適用對自己有利的法律適用

E.規(guī)避的法律必須是沖突規(guī)則所援引的任意法

23.在當(dāng)事人所具有的兩個或兩個以上的國籍均為外國國籍時，各國解決國籍積極沖突的做法有（BCD）

A.以當(dāng)事人最先取得的國籍為準(zhǔn)

B.以當(dāng)事人最后取得的國籍為準(zhǔn)

C.以當(dāng)事人住所或慣常居所所在地國籍為準(zhǔn)

D.以與當(dāng)事人有最密切聯(lián)系的國籍為準(zhǔn)

E.以法院地國有關(guān)國籍的法律認(rèn)定外國人的國籍

24.根據(jù)我國《涉外民事法律關(guān)系適用法》的規(guī)定，有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)的法律適用.下列正確的有（ABCDE）

A.知識產(chǎn)權(quán)的歸屬和內(nèi)容，適用被請求保護(hù)地法律

B.當(dāng)事人可以協(xié)議選擇知識產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓適用的法律

C.知識產(chǎn)權(quán)的侵權(quán)責(zé)任，適用被請求保護(hù)地法律

D.當(dāng)事人可以協(xié)議選擇知識產(chǎn)權(quán)許可使用適用的法律

E.知識產(chǎn)權(quán)的侵權(quán)責(zé)任，當(dāng)事人也可以在侵權(quán)行為發(fā)生后協(xié)議選擇適用法院地法律

25.杭州甲公司作為轉(zhuǎn)讓人與俄羅斯乙公司簽訂一項技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同。其后雙方發(fā)生合同爭議。甲公司在杭州起訴乙公司，杭州市中級人民法院受理此案。法院應(yīng)遵守以下哪些法律適用規(guī)則？(ACE)

A.如雙方當(dāng)事人未選擇法律，可以適用履行義務(wù)最能體現(xiàn)該合同特征的一方當(dāng)事人經(jīng)常

居所地法律

B.如雙方當(dāng)事人沒有選擇適用的法律的，則應(yīng)適用我國合同法律

C.如雙方在合同中選擇了適用的法律，則適用雙方當(dāng)事人所選擇的法律

D.如雙方當(dāng)事人未選擇法律，則應(yīng)適用俄羅斯法律

E.如雙方當(dāng)事人未選擇法律，可以適用與該合同有最密切聯(lián)系的法律

非選擇題部分

注意事項：

用黑色字跡的簽字筆或鋼筆將答案寫在答題紙上，不能答在試題卷上。

三、名詞解釋題：本大題共4小題，每小題3分，共12分。

26.國際私法

答：26.是以涉外民事關(guān)系為調(diào)整對象，以解決法律沖突為中心任務(wù)，(1分)以沖突規(guī)范為最基本的規(guī)范，(1分)同時包括規(guī)定外國人民事法律地位的規(guī)范、避免或消除法律沖突的統(tǒng)一實體規(guī)范以及國際民事訴訟與仲裁程序規(guī)范在內(nèi)的一個獨立的法律部門。(1分)

27.國際私法上的公共秩序

答：27.是指法院在依自己的沖突規(guī)范本應(yīng)適用某一外國法作準(zhǔn)據(jù)法時，(1分)因其適用的結(jié)果與法院國的重大利益、基本政策、基本道德觀念或法律的基本原則相抵觸，(1分)以及在應(yīng)請求承認(rèn)與執(zhí)行外國判決或仲裁裁決時如予以承認(rèn)和執(zhí)行的結(jié)果也會出現(xiàn)這種抵觸，從而可以拒絕或排除適用該外國法和拒絕加以承認(rèn)和執(zhí)行的一種保留制度。(1分)

28.復(fù)合破產(chǎn)制

答：28.是指一國法院已對某一債務(wù)人在一國宣告破產(chǎn)的事實并不能排除另一國法院再對同一債務(wù)人宣告破產(chǎn)。(2分)它主張一國的破產(chǎn)宣告的效力只能及于宣告國域內(nèi)，對位于其他國家的財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)由當(dāng)事人在有關(guān)國家分別提出破產(chǎn)申請。(1分)

29.域外送達(dá)

答：29.是指一國法院將司法文書和司法外文書送交給居住在國外的訴訟當(dāng)事人或其他訴訟參與人的行為。(2分)司法文書的送達(dá)是一種很重要的司法行為。(1分)

四、簡答題：本大題共4小題，每小題6分，共24分。

30.簡述外國法不能查明時的法律適用。

答：(1)直接適用內(nèi)國法。這是大多數(shù)國家采取的做法。(2分)

(2)推定外國法與內(nèi)國法相同，故而適用內(nèi)國法的規(guī)定。(2分)

(3)駁回當(dāng)事人的訴訟請求或抗辯。(1分)

(4)適用與本應(yīng)適用的外國法相似的法律。(1分)

31.簡述當(dāng)代沖突法統(tǒng)一工作的特點。

答：(1)從內(nèi)容來看，自第二次世界大戰(zhàn)后，統(tǒng)一國際私法的努力，在沖突法和實體法方面，已經(jīng)越來越明顯地表現(xiàn)出工作的重點已經(jīng)從親屬法、繼承法等領(lǐng)域，逐漸擴大及于整個國際經(jīng)濟、貿(mào)易關(guān)系、侵權(quán)責(zé)任和電子商務(wù)等新的領(lǐng)域。(2分)在程序法方面，則已覆蓋了國際民事訴訟、商事仲裁的各個重要方面及ADR(替代性爭議解決方法)。(1分)

(2)通過國際努力，國際私法統(tǒng)一化運動正從區(qū)域性向全球性方向發(fā)展。(1分)

(3)在統(tǒng)一沖突法的進(jìn)程中，法系之間傳統(tǒng)的對立與差異不斷得到協(xié)調(diào)與緩解。(2分)

32.簡述仲裁協(xié)議有效性的構(gòu)成要件。

答：32.(1)仲裁協(xié)議的形式。(2分)

(2)仲裁當(dāng)事人的行為能力。(2分)

(3)爭議事項的可仲裁性。(2分)

33.簡述我國有關(guān)外國法人認(rèn)許的相關(guān)規(guī)定。

答：外國法人進(jìn)人中國從事民商事活動，主要有三種方式

(1)臨時來華進(jìn)行經(jīng)貿(mào)活動。中國立法自動承認(rèn)其主體資格，屬于一般認(rèn)許。(2分)

(2)在中國直接投資，主要形式有中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)等。因其均為中國法人，不存在法人認(rèn)許問題。(2分)

(3)在中國進(jìn)行連續(xù)生產(chǎn)經(jīng)營活動，以外國公司名義在中國設(shè)立分公司等分支機構(gòu)。依據(jù)我國公司法及相關(guān)規(guī)定，對外國法人在中國設(shè)立常駐代表機構(gòu)采取的是特別認(rèn)許程序。(2分)

五、論述題：本大題10分。

34.試述國際私法的基本原則。

答：(1)主權(quán)原則。(2分)根據(jù)這一原則，任何主權(quán)國家都有權(quán)通過國內(nèi)立法或參與國際立法，規(guī)定自己的國際私法制度，當(dāng)然各國亦應(yīng)遵守國際法的一些基本限制。(1分)

(2)平等互利原則。(1分)國際私法中這項原則在兩個層面上發(fā)揮著重要作用：一是它要求各個國家在處理涉外民事關(guān)系時，應(yīng)從有利于發(fā)展國家平等互利的經(jīng)濟交往關(guān)系出發(fā)，平等地對待各國民商法，在可以而且需要適用外國法時就應(yīng)予以適用，要求承認(rèn)外國當(dāng)事人平等的地位，他們的合法權(quán)益應(yīng)受到同等保護(hù)：(1分)二是要求不同國家當(dāng)事人之間進(jìn)行民事活動時，亦應(yīng)建立平等互利關(guān)系。(1分)

(3)國際協(xié)作與合作原則。(1分)根據(jù)國際協(xié)調(diào)與合作原則處理涉外民商事關(guān)系時，應(yīng)兼顧中國國情和民商法的基本制度及國際上的普遍實踐或習(xí)慣做法。這一點，在進(jìn)入全球化的時代，在中國加入T0以后，是尤其重要的。(1分)

(4)保護(hù)弱方當(dāng)事人合法權(quán)益原則。(1分)如果只滿足于形式上的平等互利，而不從國際私法制度上保障實質(zhì)上的平等互利，也將不能推進(jìn)國際民商事關(guān)系的發(fā)展，不能推進(jìn)國際民商新秩序的建立。因此，在國際私法處理各種跨國性的私法問題時，需要強調(diào)保護(hù)弱方當(dāng)事人合法權(quán)益原則。(1分)

六、案例分析題：本大題共2小題，每小題12分，共24分。

35.假設(shè)在我國某外資企業(yè)工作的甲國公民A和乙國公民B簽訂了一項贈與合同，合同規(guī)定A贈送給B價值200萬元人民幣的鉆石戒指一枚，但條件是B必須和A共同在該外資企業(yè)工作10年，并且在10年內(nèi)B不得與他人結(jié)婚，否則A可收回贈送的鉆石戒指。雙方明示選擇甲國法作為該贈與合同的準(zhǔn)據(jù)法，而依甲國法該附加條件的贈與合同是有效的。3年后B與他人結(jié)婚，A欲討回鉆石戒指不成，訴至中國法院。

問：(1)中國法院對該合同糾紛是否有管轄權(quán)？為什么？

(2)當(dāng)事人是否可以對該合同的法律適用作出約定？為什么？

(3)該合同當(dāng)事人約定適用甲國法是否有效？為什么？

答：(1)中國法院對該合同糾紛有管轄權(quán)。(2分)根據(jù)我國《民事訴訟法》規(guī)定，對于合同紛，被告住所地或者合同履行地法院有管轄權(quán)。本案中，合同的履行地是在中國，因此，中國法院對該合同糾紛有管轄權(quán)。(2分)

(2)當(dāng)事人可以對該合同的法律適用作出約定。(2分)我國法律規(guī)定，合同當(dāng)事人可以選擇處理合同爭議所適用的法律。(2分)

(3)該合同當(dāng)事人約定適用甲國法無效。(2分)我國法律規(guī)定，適用外國法不能違背中華人民共和國的社會公共利益，甲國法律允許贈與合同附加不得與他人結(jié)婚的條件違背了我國的社會公共利益。(2分)

36.F國布期特先生于2015年10月，與我國西北某企業(yè)簽訂合同，聯(lián)合開發(fā)新疆某地天然氣資源。合同約定以F國法律為該合同的準(zhǔn)據(jù)法。后因布朗特違約而發(fā)生糾紛，并訴至新疆

某法院。布朗特稱：人的行為能力當(dāng)適用當(dāng)事人的屬人法，自己在簽訂合同才剛滿19歲，按F國法律屬無行為能力人，因而原訂合同是無效的。

問：(1)布朗特簽訂該合同的行為能力應(yīng)如何認(rèn)定？為什么？

(2)合同中約定的準(zhǔn)據(jù)法是否有效？為什么？

答：(1)我國《涉外民事關(guān)系法律適用法》規(guī)定，自然人的民事行為能力.適用經(jīng)常居所地法律。(2分)自然人從事民事活動，依照經(jīng)常居所地法律為無民事行為能力，依照行為地法律為有民事行為能力的，適用行為地法律，但涉及婚姻家庭、繼承的除外

(2分)因此.在本案中布朗特有簽訂該合同的行為能力。(2分)

(2)一般說來.涉外合同的效力依當(dāng)事人協(xié)議選擇的法律作為準(zhǔn)據(jù)法，(2分)但“意思自治”原則也受到一些限制。根據(jù)我國《涉外民事關(guān)系法律適用法》的規(guī)定，我國將意思自治原則作為確定涉外合同準(zhǔn)據(jù)法的首要原則，但又規(guī)定了中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作物探開發(fā)自然資源合同等，不允許采用意思自治原則，要求必須適用中國法律。(2分)因此，該案中合同準(zhǔn)據(jù)法的選擇是無效的。(2分)

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